發(fā)布時(shí)間：2013-08-13 09:40:43
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繼7月1日新勞動(dòng)合同法實(shí)施之后，人社部上周又對一部旨在規范勞務(wù)派遣的部門(mén)規章向全社會(huì )征求意見(jiàn)。與近年來(lái)勞動(dòng)法規制定所秉持的精神一致，這部《勞務(wù)派遣若干規定（征求意見(jiàn)稿）》（下稱(chēng)“征求意見(jiàn)稿”）的重心明顯偏向于勞動(dòng)者權益保護而非勞務(wù)派遣行業(yè)的發(fā)展。
意見(jiàn)征求稿對新勞動(dòng)合同法中勞務(wù)派遣法條進(jìn)行了細化并制定了操作性的細則。針對現實(shí)中勞務(wù)派遣中出現的濫用，同工不同酬、社保福利差異、異地派遣等損害勞動(dòng)者權益的現象做了嚴格規范。
一位了解內情的人士向《第一財經(jīng)日報》記者透露，雖然勞務(wù)派遣自2008年在法律上已有合法地位，但并非決策者“喜愛(ài)”的用工方式。加上近年來(lái)勞務(wù)派遣亂象橫生，此次修正案立法試圖通過(guò)大幅提高門(mén)檻等多方面的限制來(lái)縮減該行業(yè)規模，鼓勵企業(yè)同勞動(dòng)者簽訂直接用工合同。
然而，采用勞務(wù)派遣是企業(yè)簡(jiǎn)化人力資源管理和降低人工成本所做出的選擇，國有大型壟斷企業(yè)，大型外企民企，包括高校等事業(yè)單位均是勞務(wù)派遣的主戰場(chǎng)。在勞動(dòng)力供大于求和企業(yè)需求的雙重壓力之下，以行政介入和數量控制為核心的法條在現實(shí)執行中能否達到立法者的初衷仍然是個(gè)未知數。
長(cháng)期研究勞務(wù)派遣相關(guān)法律的中國人民大學(xué)勞動(dòng)人事學(xué)院教授程延園在接受本報采訪(fǎng)時(shí)表示，從嚴規范派遣用工的意義在于從制度上消除身份不同所帶來(lái)的歧視，有助于維護勞動(dòng)者的合法權益，但勞務(wù)派遣行業(yè)則面臨著(zhù)新一輪的洗牌。
輔助性崗位不得超過(guò)10%
新勞動(dòng)合同法規定，勞動(dòng)合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式，勞務(wù)派遣用工是補充形式，只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性崗位上實(shí)施。
征求意見(jiàn)稿在對“三性”做了具體界定的同時(shí)，還專(zhuān)門(mén)對于輔助性崗位做出了數量限制。第五條規定：“用工單位在輔助性崗位使用的被派遣勞動(dòng)者數量不得超過(guò)用工總量的10%.”
征求意見(jiàn)稿指出，輔助性工作崗位是指為主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營(yíng)業(yè)務(wù)崗位。用工單位的輔助性崗位由用工單位根據所處行業(yè)和業(yè)務(wù)特點(diǎn)，提出擬使用勞務(wù)派遣用工的輔助性崗位列表，經(jīng)與工會(huì )或職工代表大會(huì )共同協(xié)商確定，并在用工單位內公示，接受監督。
由于不同行業(yè)不同企業(yè)的輔助性崗位千差萬(wàn)別，征求意見(jiàn)稿規定輔助性崗位確定標準是為了防止企業(yè)隨意濫用輔助性崗位。
勞務(wù)派遣的特點(diǎn)是“用人的不雇人，雇人的不用人”，該制度起源于上世紀70年代末，最早用于規范外企在華的用工方式。上世紀90年代地方政府為了安置下崗職工和農村富余勞動(dòng)力紛紛成立勞務(wù)派遣機構，2000年后隨著(zhù)市場(chǎng)化步伐的加快，諸多用工單位出于用工彈性的考慮開(kāi)始大量使用勞務(wù)派遣。
程延園表示，國內沒(méi)有統一的口徑來(lái)統計勞務(wù)派遣數量，人社部、國資委以及全總統計的數據各不相同，曾有調查2009年為2700萬(wàn)，全總《國內勞務(wù)派遣調研報告》顯示，到2010年底，勞務(wù)派遣工人激增至6000多萬(wàn)，占職工總人數的20％，但這6000萬(wàn)是否包括服務(wù)外包不得而知。
“總體上來(lái)講勞務(wù)派遣使用不分單位、不分行業(yè)、不分崗位�！背萄訄@說(shuō)，傳統上勞務(wù)派遣比較多第一類(lèi)是壟斷性央企，如中石油、中石化、電網(wǎng)、郵政、電信等。第二類(lèi)是金融機構，包括銀行、保險公司、資產(chǎn)管理公司等，曾有調查顯示央企勞務(wù)派遣工的比例超過(guò)50%.第三類(lèi)是事業(yè)單位包括大專(zhuān)院校、醫院、科研院所甚至國家機關(guān)。最近幾年外企和民企也大量使用勞務(wù)派遣工，在制造業(yè)的一些操作性崗位上，勞務(wù)派遣工的比例甚至超過(guò)90%.
輔助性崗位不得超過(guò)10%的規定對于這些大量使用勞務(wù)派遣的企業(yè)來(lái)說(shuō)無(wú)疑是“殺手锏”。一旦新規征求意見(jiàn)后獲得批準執行，這些企業(yè)的用工方式則面臨大轉型。
程延園認為，企業(yè)應對方式也很多，主要是將勞務(wù)派遣用工變?yōu)橹苯佑霉�，也可以變�(yōu)榉侨罩朴霉せ蚴菢I(yè)務(wù)外包�！斑@種轉變當然是有難度的，短時(shí)間內難以執行�！�
為了防止企業(yè)規避新規的法律風(fēng)險而強行退回派遣工，征求意見(jiàn)稿提出了一系列過(guò)渡性措施。
征求意見(jiàn)稿規定，新勞動(dòng)合同法施行前已依法訂立的勞動(dòng)合同和勞務(wù)派遣協(xié)議繼續履行至期限屆滿(mǎn)，用工單位不得以不符合臨時(shí)性、輔助性、替代性崗位規定或超出勞務(wù)派遣用工比例或勞務(wù)派遣單位未依法取得行政許可為由退回被派遣勞動(dòng)者。
同工同酬是否為畫(huà)餅充饑
同工不同酬是勞務(wù)派遣最受詬病之處。征求意見(jiàn)稿強調被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權利。用工單位應當按照同工同酬原則，對被派遣勞動(dòng)者與本單位同類(lèi)崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報酬分配辦法。
新勞動(dòng)合同法規定了勞動(dòng)者同工同酬、逐步參加工會(huì )以及解除合同這三個(gè)權利。程延園稱(chēng)，最讓企業(yè)“頭痛”便是同工同酬�！巴ね辍辈⒎莿趧�(dòng)者所理解同樣崗位拿同樣多的錢(qián)，而是制定統一的薪酬分配制度，根據勞動(dòng)者具體崗位職責、崗位工作量、能力、素質(zhì)、年資等來(lái)進(jìn)行薪酬分配。
征求意見(jiàn)稿還將“告知被派遣勞動(dòng)者的工作要求和勞動(dòng)報酬；支付加班費、績(jì)效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇”，列入了用工單位應當對被派遣勞動(dòng)者履行的義務(wù)。
上述了解內情的人士稱(chēng)，“以身份定薪酬”是同工同酬最大的障礙，這在央企、金融機構以及事業(yè)單位等國有機構中表現得最為明顯。這些部門(mén)的同工同酬是改革中的一塊“硬骨頭”，顯然不是勞動(dòng)合同法單兵突進(jìn)所能解決的，需要包括行政體制改革、福利制度改革在內的配套措施。
勞務(wù)派遣機構面臨洗牌
上述人士稱(chēng)，由于勞務(wù)派遣存在的弊端，從2008年起立法宗旨就是對這個(gè)行業(yè)進(jìn)行多方面的限制而不是扶持，當年勞動(dòng)合同法把勞務(wù)派遣公司的門(mén)檻從零提升到50萬(wàn)時(shí)，嚴格準入使業(yè)內人士擔憂(yōu)這個(gè)行業(yè)會(huì )被消滅，但沒(méi)有想到的是，2008年后勞務(wù)派遣越做越大，一些機構甚至得到境外的風(fēng)險投資還計劃上市。
“這與政府的立法初衷完全違背了�！彼f(shuō)，從去年起的新一輪勞動(dòng)合同法修法中，勞務(wù)派遣仍然是熱點(diǎn)，立法者繼續采取從嚴管理的原則來(lái)制定法條。
最重要的修改是兩條，一是把注冊資本金由50萬(wàn)提高到200萬(wàn)，規定必須要有固定的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所設施，有合法的勞務(wù)派遣制度。二是實(shí)行行政許可制度。2008年只要按照公司法成立即可，如今規定從事勞務(wù)派遣的業(yè)務(wù)必須要到勞動(dòng)行政部門(mén)去重新登記獲得許可，否則就不得再從事勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)。
據本報記者了解，之所以要進(jìn)行行政許可是因為按照中國現實(shí)，在哪個(gè)部門(mén)注冊發(fā)生糾紛之后就歸哪個(gè)部門(mén)管理，勞務(wù)派遣糾紛去找工商局并不對口，但勞動(dòng)部門(mén)又有越權之嫌。但在國務(wù)院要求政府各部門(mén)下放審批權的當下，增加行政許可與政府行政體制改革的大方向并不相符。
程延園表示，新勞動(dòng)合同法對勞務(wù)派遣機構還有一條“厲害”規定是，被派遣勞動(dòng)者在無(wú)工作期間，勞務(wù)派遣單位應當按照不低于注冊所在地人民政府規定的最低工資標準，向其按月支付報酬。也就是說(shuō)被派遣者沒(méi)有工作，派遣單位也要發(fā)工資，這與最低工資含義也是不符的。
立法者對于派遣工保護之心可見(jiàn)一斑，但這顯然在法理存在瑕疵。征求意見(jiàn)稿對此作出了部分的修正，規定若是因為勞動(dòng)者自身的原因被用人單位退回，勞務(wù)派遣公司可以與他解除勞動(dòng)關(guān)系，若是由于用人單位的原因比如經(jīng)濟形勢不好或是結構調整的裁員等等，則派遣公司必須給勞動(dòng)者安排工作，否則需支付最低工資。